法治视野中的习惯法

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出版者:中国政法大学出版社
作者:厉尽国
出品人:
页数:282
译者:
出版时间:2010-1
价格:24.00元
装帧:平装
isbn号码:9787562035558
丛书系列:
图书标签:
  • 法学
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具体描述

《法治视野中的习惯法:理论与实践》是一部系统讨论习惯法基本理论及其实践的作品。《法治视野中的习惯法:理论与实践》从现象学哲学出发,通过描述分析法律现象的本质结构,从规范、秩序以及意义等不同角度为习惯法构建统一的理论基础。由此可以引申出习惯法对于重构法治观念与秩序所具有的基础性价值。其实践意义在于,以习惯法为对象系统讨论了如何运用国家法之外的规范资源促进法治进程的问题。《法治视野中的习惯法:理论与实践》主要包括三方面内容首先,基于现象学立场分析法律现象及其本质, 澄清习惯法在法学研究中的本源意义。其次,阐述习惯法的概念与历史,表明习惯法乃是逻辑性与历史性相统一的客观事物。最后,从具体法治的角度棵讨习惯法在实践领域中的应用。一般来说,法治理念与社会现实之间总是存在一定的张力,而习惯法对于调节这种张力具有两大价值以秩序为指向的工具价值、以意义为指向的目的价值。这正是本作品所欲阐述的主题。

《规则的脉络:习惯法在现代社会中的演变与实践》 内容提要: 本书《规则的脉络:习惯法在现代社会中的演变与实践》旨在深入剖析习惯法这一古老而富有生命力的法律渊源,在错综复杂的现代社会中所扮演的多重角色及其面临的挑战与机遇。在法律体系日益强调成文法和国家强制力的时代背景下,习惯法是否已沦为历史的陈迹?本书将通过详实的案例分析、跨学科的理论探讨,以及对不同文化背景下习惯法实践的考察,勾勒出习惯法在现代社会中并非消亡,而是以更加灵活、多元的形态渗透于社会生活的方方面面,并与成文法形成既有张力又互为补充的动态关系。 本书首先回溯了习惯法的历史渊源,追溯其作为早期社会秩序基石的起源,探讨其在不同文明中形成、发展并演变的轨迹。我们将考察早期部落社会、封建社会以及近代国家形成过程中,习惯法如何作为法律规范的土壤,为后续成文法的产生奠定基础,又如何在某些领域长期独立存在,维系着社会的和谐与稳定。 接着,本书将重点聚焦于习惯法在现代社会中的具体体现。我们将深入研究那些在特定地域、特定群体或特定领域中依然发挥着重要作用的习惯法。这包括但不限于: 地域性习惯法: 在一些边疆地区、少数民族聚居区,甚至城市社区,依然存在着基于长期共同生活形成的规范,例如土地使用、水源分配、婚丧嫁娶的习俗、邻里间的纠纷解决方式等,这些习惯法往往比成文法更贴近当地人的生活习惯和情感需求,具有强大的社会接受度和执行力。 商业习惯法: 在现代商业活动中,尤其是在国际贸易、金融领域,存在着大量不被成文法明文规定,但却被普遍遵守的商业惯例、行业标准和交易习惯。这些习惯法通过合同约定、行业协会规章、判例等形式得以固化和传播,极大地提高了交易效率,降低了交易成本。 特定群体习惯法: 在某些专业领域,如航海、航空、体育竞技等,以及在某些社群内部,例如宗教团体、民间组织等,都可能形成独特的行为规范和解决争议的方式,这些习惯法反映了特定群体的价值取向和内部秩序。 家庭与社会习惯法: 即便在高度法治化的社会,家庭内部的伦理道德、人际交往中的礼仪规范、以及邻里间的互助行为等,虽然不直接构成法律,但其长期稳定地存在,对社会风气和个体行为产生着深远的影响,构成了非正式的社会规范体系。 本书的核心论点之一是,习惯法并非仅仅是“未成文的法律”,它是一种动态的、具有生命力的社会规范形式,其权威性来源于社会成员的共同认同、长期实践和内在的道德约束力。与国家强制力驱动的成文法不同,习惯法的生命力在于其与社会现实的契合度,以及其所蕴含的集体智慧和文化传承。 在分析习惯法的现代功能时,本书将探讨其在以下几个方面的重要价值: 填补法律空白: 成文法往往难以覆盖社会生活的方方面面,当现有法律体系存在疏漏或不明确之处时,习惯法便可能成为重要的补充和依据。 促进纠纷解决: 习惯法提供的解决方案往往更符合当地文化和当事人的心理预期,能够更有效、更经济地化解纠纷,维护社会和谐。 维系社会稳定: 许多习惯法蕴含着社会成员共同的价值观念和道德准则,有助于巩固社会共识,增强社会凝聚力。 促进文化传承: 习惯法是特定文化的重要载体,其存在和发展有助于传承民族传统和地域文化。 提升法律的有效性: 当成文法与社会习惯相悖时,其执行效果往往大打折扣。尊重和适度吸纳习惯法,可以增强法律的社会认同度和执行力。 然而,本书也并非一味颂扬习惯法。我们将严肃审视习惯法在现代社会中所面临的挑战和潜在的问题: 与成文法的冲突: 当习惯法与国家的根本大法或基本原则相抵触时,如何处理这种冲突,保障国家法治的统一性和权威性,是司法实践和理论研究中的重要课题。 规范的模糊性和不确定性: 习惯法往往缺乏明确的书面规定,其具体内涵和适用范围可能存在一定的模糊性,给司法认定带来困难。 潜在的歧视性: 某些旧有习惯法可能包含着不符合现代人权理念的歧视性内容,例如基于性别、种族或阶级的偏见。 “劣币驱逐良币”的风险: 在商业领域,如果一些不公平或不透明的商业习惯被普遍接受,可能会挤压合规经营者的生存空间。 适应现代社会发展的局限性: 面对快速变化的社会和科技发展,一些传统习惯法可能难以有效应对新的问题和挑战。 本书将重点探讨国家、司法机构以及社会各界在处理习惯法问题时应持的态度和采取的策略。我们将分析不同国家和地区在承认、采纳或限制习惯法方面的立法和司法实践,探讨如何构建一个既尊重传统又符合现代法治精神的法律体系。这包括: 司法审查与变通: 司法机构在适用习惯法时,应当坚持法律原则,对习惯法进行审查,排除与上位法相抵触的部分,并根据社会发展对习惯法进行合理的解释和变通。 成文法与习惯法的融合: 如何将那些成熟、合理、具有广泛社会认同的习惯法,通过立法程序吸收到成文法体系中,使其成为更具权威性和确定性的法律规范。 行业协会与社区自治: 鼓励行业协会、社区组织在符合国家法律框架的前提下,制定行业规范和社区自治章程,在特定领域内形成和发展具有约束力的习惯性规则。 文化敏感性与法律的普适性: 在处理涉及少数民族或特定地域的习惯法问题时,如何在保障法律的普适性的同时,充分尊重和保护当地的文化特性。 本书的写作风格将力求严谨而生动,既有理论分析的深度,又不乏实践案例的指导性。我们希望通过对“规则的脉络”——习惯法的深入探究,为读者呈现一个更加立体、更加丰富、更加充满活力的法律世界。本书适用于法学研究者、法律实务工作者、社会学、人类学、历史学等相关领域的学者,以及对法律与社会文化互动感兴趣的广大读者。它不仅是对一个古老法律渊源的学术考察,更是对现代社会治理智慧的深刻反思,以及对未来法律发展方向的探索。

作者简介

厉尽国 男,1976年9月生,山东省五莲县人。1998年于山东财政学院获得经济学学士学位,2004年于山东大学获得法理学专业法律硕士学位,2007年于山东大学获得法理学博士学位。1998年至2001年任职于山东省五莲县审计局,2004年进入山东大学威海分校任教,现为山东大学威海分

目录信息

总序
导论
一、研究缘起
二、研究现状述评
三、核心概念与论题解说
四、研究方法与框架
第一章 习惯法的理论基础
一、法治重构与习惯法奠基
二、对法律本质的现象学分析
三、法律的特殊性与普遍性
四、律的文化结构及其功能
第二章 习惯法的概念及其分类
一、习惯法概念诸说
二、习惯法概念释义
三、习惯法的分类
第三章 习惯法的历史考察
一、从起源角度考察习惯法
二、从西方历史的角度考察习惯法
三、从中国历史的角度考察习惯法
第四章 国家法治视野中的习惯法
一、习惯法对于中国法治的价值
二、习惯法在法律方法中的应用
三、习惯法在司法过程中的确认
四、习惯法的法律效力问题
第五章 习惯法在不同法域中的应用
一、习惯法在私法领域中的应用
二、习惯法在公法领域中的应用
第六章 民间治理视野中的习惯法
一、超越国家主义的法治
二、民间治理及其习惯法资源
三、当代中国习惯法的基本状况
四、习惯法在民间治理中的实践
结语 再论法治理想以及习惯法价值
附录
一、白村村规民约(1993)
二、果地村委会村规民约(1980)
三、云南省红河哈尼族彝族自治州金平县新旧村规民约三则
四、山东传统民事习惯调查记录
参考文献
后记
· · · · · · (收起)

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