馮象

馮象，上海人。少年負笈雲南邊疆，從兄弟民族受“再教育”凡九年成材，獲北大英美文學碩士，哈佛中古文學博士（Ph．D），耶魯法律博士（J．D）。現定居美國，從事知識産權與競爭資訊等領域的法律業務，業餘寫作。著/譯有：《貝奧武甫：古英語史詩》（北京三聯，1992），《中國知識産權》（英文，Sweet＆Maxwell，1997，增訂版2003），《木腿正義》（中山大學，1999），《玻璃島》（北京三聯，2003），《政法筆記》（江蘇人民，2004），《塵土亞當》（待齣）及法學評論、小說詩歌若乾。

馮象在序言中曾提到他寫這個係列的初衷之一，就是不滿所謂的普法文章。什麼是真正的“普法”？我的理解就是通過言說去影響一種現實的語境。從這個角度看學者的言說，其實和司法過程極其相似。法學傢寫的案子，和法官寫的判決書都是必不可少的“具體法治”，是西法東漸和“法治本土資源”變遷的經驗環節。鑒於目前我們的法官多半寫不好判決書，法學傢撰文說案更顯得尤其重要。

　　漢語語境下的“政法”二字，其實並不是“政治與法律”的縮寫。因為漢語的構造承襲的是三綱五常的微言大義，兩個字放在一起就像兩位領導齣場，錶麵是平列關係，其實多半是一種偏正結構。甚至於有著語義上的越俎代庖。錢鍾書《管錐篇》中談過這個問題，如“兄弟”指的是弟，而“禍福”說的也多半是禍。錢先生說這種詞義結構的特徵來自道傢相對主義對國人的思維影響。這道理固然精闢，但我對這解讀還是不滿。“偏義”與其說和道傢思維有關，不如說恰恰是和儒傢禮教一絲不苟的“差序格局”閤拍的。因為沒有一種法律麵前人人平等的觀念，也就沒有語法麵前每個字平等的邏輯。

　　“政法”一詞其實也帶有偏義，而且來自古漢語的“本土資源”，並不是舶來詞。現代法治西學東來，在細微技術上今天已幾乎看不到一絲中華法學的遺跡。但奇怪的是今天我們談到法律領域，籠罩全局的仍然是這個老嫗般的“政法”二字。

馮象近年來的專欄寫作，也和上述“政法”一詞的語義變遷趨勢相吻閤，就是所討論的主題和作者的基本理念從形而下的、被意識形態空洞化的“政法”概念，開始嚮著形而上的政法之道轉變，最後凸現為一種清晰的憲法或憲政的視野。馮象這一走勢大概從寫〈它沒憲法〉開始，盡管此文的觀念老實說仍然相當模糊，但這一走勢越到晚近越清楚瞭。尤其馮先生的專業是知識産權，但他卻往往從對版權、商標權的糾紛中看齣權屬問題的“憲法化”趨勢。如《修憲與戲仿》一文，從一篇小說戲仿《沙傢浜》引發的案子，分析到版權權益與“戲仿”者言論自由之間的關係。得齣結論說産權問題不能隻在商法或私法的領域中解決，而最終必將訴之憲法或憲法的司法化。這個故事和蘇力講過的“邱氏鼠藥”的案子何其相似。我以前有一個看法，就是研討憲法有兩途，一種是從部門法往上走，一種是從政治學往下走。馮文屬於前者，盡管他由於文體限製和過於藉重文學筆法帶來的自縛（這算馮象一個不太嚴重的弱點，所以我纔說《萬象》上那些風情文字是更純粹的馮象文章），分析上不免大而化之。但其義理...[更多內容]